證券交易糾紛2

11.券商可以對(duì)投資者融資買的證券“強(qiáng)行平倉”嗎？

答：在允許券商開通的融資融券業(yè)務(wù)中，為監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)的需要，一定會(huì)有券商對(duì)客戶證券進(jìn)行強(qiáng)行平倉的約定。強(qiáng)行平倉，就是指當(dāng)客戶的證券下跌至雙方約定的價(jià)位時(shí)，證券商無需客戶的指令就有權(quán)賣出客戶的股票。

但是如果某公司被禁止融資融券業(yè)務(wù)時(shí)，它的強(qiáng)行平倉行為投資者可以提出異議嗎？首先，雙方簽署的融資協(xié)議是違法的，所以其中關(guān)于強(qiáng)行平倉的約定也就對(duì)雙方不產(chǎn)生約束力。其次，此時(shí)的強(qiáng)行平倉，是證券商在沒有客戶委托的情況下擅自賣出客戶股票的行為，因此證券商與客戶在其證券委托買賣協(xié)議中有關(guān)客戶對(duì)其委托產(chǎn)生的交易結(jié)果提出異議期限的規(guī)定對(duì)客戶也不適用。所以，客戶對(duì)券商的強(qiáng)行平倉行為可以提出異議，不予認(rèn)可 。

但是，如果雙方因此爭議而發(fā)生訴訟，依據(jù)對(duì)雙方責(zé)任大小的分擔(dān)原則，雙方應(yīng)均需承擔(dān)責(zé)任。

12.對(duì)透支行為有哪些處罰？

答：目前，某券商在融資融券交易未批準(zhǔn)允許之前，透支行為仍然是非法行為，透支行為侵犯了法律所保護(hù)的證券市場秩序和社會(huì)公共利益，證券商和客戶必須承擔(dān)法律責(zé)任。

《證券法》規(guī)定，證券公司違反本法規(guī)定，為客戶買賣證券提供融資融券的，沒收違法所得，暫?；蛘叱蜂N相關(guān)業(yè)務(wù)許可，并處以非法融資融券等值以下的罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，撤銷任職資格或者證券從業(yè)資格，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

13．《委托買賣協(xié)議》中的不可抗力是什么意思？

答：目前證券市場電子化程度甚高，不可測風(fēng)險(xiǎn)多多，鑒于此，在券商與客戶訂立的《委托買賣協(xié)議》中，普遍將如因地震、火災(zāi)、水災(zāi)、戰(zhàn)爭等自然災(zāi)害導(dǎo)致的交易系統(tǒng)故障癱瘓，以及營業(yè)部無法控制和不可預(yù)測的系統(tǒng)故障、設(shè)備故障、電力故障、通訊故障等事由引起的客戶委托不能執(zhí)行或部分不能執(zhí)行情況，擬定為券商免責(zé)條款。這是合法的。

發(fā)生事故后，證券商是否能夠免責(zé)，主要看是否符合“不可抗力”的法律特點(diǎn)。公認(rèn)的法理認(rèn)為，“不可抗力”應(yīng)該滿足“無法預(yù)測、無法防止、無法克服”三個(gè)條件。所以，實(shí)踐中，不可抗力造成的履行一般不能不包括以下幾個(gè)方面：

（1）券商有能力采取而沒有采取補(bǔ)救措施的，仍不能免責(zé)；

（2）提供良好的交易設(shè)施并盡維修、保養(yǎng)義務(wù)，是券商職責(zé)所在，反之因提供不良設(shè)施，或維修、保養(yǎng)不善或不及時(shí)造成履行不能，不能免責(zé)；

（3）一時(shí)的不可抗力因素消除后，券商能夠履行義務(wù)的，不得以同一理由拒絕履行，除非客戶明確表示不需要履行；

（4）如果履行不能只是一部分，就不能以不可抗力免除能夠履行的部分；

（5）出現(xiàn)不可抗力后，券商應(yīng)積極采取補(bǔ)救措施以防止損失的進(jìn)一步擴(kuò)大，否則客戶仍能就損失擴(kuò)大部分主張權(quán)利。

此外，券商對(duì)不可抗力的事實(shí)對(duì)客戶負(fù)及時(shí)告知和舉證義務(wù)。

【案例鏈接】——證券公司須為“堵單”買單

 2007年4月，袁某通過其開戶的證券公司網(wǎng)上交易系統(tǒng)輸入了購買*ST方向股票的委托。隨后其資金帳戶被“凍結(jié)”了相應(yīng)金額。但當(dāng)天袁某并沒有查詢到委托記錄。翌日，*ST方向股票股價(jià)上漲。袁某訴稱：證券公司未能及時(shí)接受委托買入股票，造成其股票的差價(jià)損失，應(yīng)予賠償。而證券公司則稱該現(xiàn)象為“堵單”，屬不可抗力情形，應(yīng)予免責(zé)。

法院認(rèn)為，證券公司出現(xiàn)“堵單”事件，是由于通訊線路堵塞，屬于證券公司能夠以設(shè)備更換、技術(shù)改進(jìn)，或加強(qiáng)內(nèi)部管理予以克服，并且事先也能預(yù)見的缺陷，不符合不可抗力的特征，而屬于證券公司的失職。證券公司應(yīng)承擔(dān)賠償袁某損失的責(zé)任。

分析：法律上的不可抗力需滿足三個(gè)條件，即事前不能預(yù)見、發(fā)生時(shí)不能避免、發(fā)生后不能克服，比如類似地震的自然災(zāi)害，戰(zhàn)爭、未經(jīng)事先通知的突然停電事故等。如果不能滿足上述三個(gè)條件，則不能構(gòu)成不可抗力。

14.股票盜賣和盜買發(fā)生的原因？

答：股票被盜買和盜賣就是投資者賬戶泄密，被他人將自己的股票賣掉或買入自己不想買入的股票。

以前出現(xiàn)的股票盜賣主要是有人企圖侵占投資者的資金，但自從第三方存管制度實(shí)施后，僅僅通過盜賣他人股票已難以侵占到投資者的資金?，F(xiàn)在發(fā)生地股票盜賣行為，其目的主要是有組織、有蓄謀地為自己買入股票而實(shí)施的盜賣他人的股票；同樣地，出現(xiàn)的盜買現(xiàn)象也是為了賣出自己的股票而從他人賬戶上進(jìn)行的反向操作。

有投資者認(rèn)為，只要自己掌握了銀行賬戶和密碼，別人是取不到自己的錢的，因而對(duì)股票賬戶就有些馬虎大意了，故而被別有用心的人所利用。

股票被盜賣的原因主要是投資者的股票資金賬戶和交易密碼泄露。從實(shí)踐發(fā)生的案件看，既有證券商的責(zé)任，也有投資者自己的責(zé)任。

有的是證券商違反保密義務(wù)泄露了資料，使客戶的賬號(hào)或密碼泄密；有的是券商工作人員利用職務(wù)便利盜取客戶賬號(hào)和密碼進(jìn)行犯罪活動(dòng)；有的是客戶下單時(shí)安全保障措施不完善，以及交易系統(tǒng)缺乏防范黑客侵襲的必要設(shè)置等；還有的是投資者在交易時(shí)不謹(jǐn)慎而導(dǎo)致賬戶和交易密碼泄密。

前三種原因造成的盜賣后果是因券商的過錯(cuò)或券商的責(zé)任造成，應(yīng)由券商負(fù)責(zé)，后一種原因則應(yīng)歸咎于投資者自己。投資者在發(fā)現(xiàn)自己的股票遭盜賣時(shí)，注意分析是什么原因造成的，以便尋求合理的解決辦法。

15.投資者如何防止股票被盜買盜賣？

答：（1）細(xì)心保管自己的股東代碼卡、股票買賣交割單等憑證，以防不慎被人利用；

（2）經(jīng)常查詢股票交易賬戶，發(fā)現(xiàn)問題后及時(shí)處理，以減少損失；

（3）注意交易密碼的保密。如使用電話后防止他人用重?fù)芄δ塬@取你的帳戶和密碼；自助委托系統(tǒng)的投資者注意在委托完成后銷去前面輸入的數(shù)據(jù)；使用電腦網(wǎng)上委托要注意采取鎖屏、保密等措施；使用手機(jī)炒股的投資者還要注意手機(jī)不要輕易借給他人使用等。

（4）不定期修改交易密碼。

16.股票被盜買盜賣后，應(yīng)該怎么辦？

答：股票遭遇盜買盜賣后，你應(yīng)該立即采取自我救濟(jì)和法律救濟(jì)相結(jié)合的辦法，采取以下措施：

（1）迅速變更密碼，通知券商凍結(jié)自己的賬戶，以防事件再度發(fā)生；

（2）保全證據(jù)，如打印完整對(duì)賬單，以便為下一步尋求法律救濟(jì)做好采集初步證據(jù)的工作。

（3）如果尚未遭受損失或損失較小，可在通知券商的情況下進(jìn)行反向操作，恢復(fù)到原來的狀態(tài)，然后再就已遭受的損失部分進(jìn)行維權(quán)。

（4）如果已遭受較大損失，你選擇通過刑事訴訟保護(hù)自己合法權(quán)益，那么應(yīng)及時(shí)向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。

（5）如果公安機(jī)關(guān)不予立案或者偵查終結(jié)后撤銷案件，或者檢察院作出不起訴決定，而投資者有證據(jù)證明有人侵犯了自己財(cái)產(chǎn)權(quán)利應(yīng)追究其刑事責(zé)任的，可以刑事自訴案件直接向法院起訴。

（6）如果你選擇以民事訴訟保護(hù)自己權(quán)益的，那么也應(yīng)及時(shí)向人民法院提起訴訟。如國你認(rèn)為是券商的違約行為所致，你可以追究證券商違約責(zé)任；如果你認(rèn)為有人應(yīng)負(fù)有侵權(quán)責(zé)任，你可以追究券商與盜買盜賣人的共同侵權(quán)責(zé)任。

17.股票被盜賣，如何提附帶民事訴訟？

答：投資者因股票盜買盜賣犯罪行為有損失的，有權(quán)依法向人民法院提起附帶民事訴訟，要求被告人承擔(dān)民事賠償責(zé)任。提起附帶民事訴訟的條件是：

（1）提起附帶民事原告人、法定代理人符合法定條件。

（2）有明確的被告。

（3）有請(qǐng)求賠償?shù)木唧w要求和事實(shí)根據(jù)。

（4）被害人的損失是由被告人的犯罪行為造成的。

（5）屬于人民法院受理附帶民事訴訟的范圍。

提起附帶民事訴訟，應(yīng)在刑事案件立案后第一審判決宣告以前提起，否則投資者只能在刑事判決生效后另行提起民事訴訟。

此外，投資者在刑事案件偵查、預(yù)審、審查起訴階段向公安機(jī)關(guān)、檢察院提出賠償要求且記錄在案的，刑事案件起訴后，法院應(yīng)當(dāng)按附帶民事訴訟案件受理；即使經(jīng)公安機(jī)關(guān)、檢察院調(diào)解，當(dāng)事人雙方達(dá)成協(xié)議并已給付，投資者仍可向法院提起附帶民事訴訟。

18.股票被盜賣后因股價(jià)上漲帶來的收益可以索賠嗎？

答：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》（法釋{2000}47號(hào)），“被害人因犯罪行為遭受的物質(zhì)損失，是指被害人因犯罪行為已經(jīng)遭受的實(shí)際損失和必然遭受的損失”，投資者因股票盜賣遭受的損失，不包括股票盜賣后因股價(jià)上漲帶來的具有或然性的收益。經(jīng)人民法院對(duì)犯罪分子贓款贓物予以追繳或責(zé)令其退賠后，仍不能彌補(bǔ)投資者損失的，投資者可另行提起民事訴訟。

19.股票被盜賣，損失怎么賠？

答：關(guān)于股票盜賣的賠償，最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定：按股票被盜賣當(dāng)日平均價(jià)賠償。

隨著我國侵權(quán)法對(duì)間接損失、可得利益損失和合同法對(duì)履行利益之賠償?shù)目隙ǎ约皩?duì)證明持有者享有股東權(quán)的法律憑證即股票性質(zhì)認(rèn)識(shí)的深入，該規(guī)定已不適應(yīng)現(xiàn)時(shí)的要求。目前司法實(shí)踐中普遍認(rèn)可賠償范圍應(yīng)包括被盜賣的股票及相應(yīng)股利之損失。

【案例鏈接】——股票被盜賣盜買，究竟誰的責(zé)任？

2003年，某公司在券商客戶的證券賬戶上的股票被他人全部賣掉，取而代之的是在漲停板價(jià)位上全倉買入了另外一只股票，翌日，該股票便大幅下挫，至最后平倉時(shí)，該公司共虧損500余萬元。案發(fā)后，該公司很快通知了券商，也協(xié)同券商向公安機(jī)關(guān)報(bào)了案，但未能破案。后，該公司向法院起訴，要求券商賠償損失。一審法院查明，股票被盜賣盜買的原因是該公司開戶后沒有修改券商設(shè)置的初始密碼6個(gè)8所致，而該初始密碼是所有開戶的客戶都知道的，遂以該公司理應(yīng)修改初始密碼，但由于漠視密碼不修改的風(fēng)險(xiǎn)判定該公司承擔(dān)責(zé)任，駁回了該公司的訴訟請(qǐng)求。該公司不服，上訴至高級(jí)人民法院。二審法院以券商未能盡到足夠提醒客戶修改密碼的義務(wù)為由判決券商承擔(dān)了超過一半的責(zé)任，該公司承擔(dān)了少部分責(zé)任。

分析

很顯然，所有的股票盜賣盜買案都與密碼泄密有關(guān)，所以，保管好交易密碼和賬戶是防范此類案件的重點(diǎn)。本案判決后，證券公司也吸取了教訓(xùn)，將客戶開戶時(shí)交易密碼設(shè)置的程序加以了改進(jìn)，不再向客戶提供初始密碼，而是要求客戶自己現(xiàn)場設(shè)置密碼。

從實(shí)踐中發(fā)生的其他股票盜賣盜買案件中發(fā)現(xiàn)，基本上很難分清交易密碼泄密究竟是客戶還是券商的責(zé)任的問題。對(duì)此問題，雖然普遍，但難以有統(tǒng)一的定論。每個(gè)案件都有其不同的特點(diǎn)，法院的判決也不盡相同。因此，作為投資者，一定要注意保密，包括自己的交易密碼和賬戶資料，同時(shí)也要經(jīng)常關(guān)心和留意自己的帳戶情況，一旦發(fā)現(xiàn)賬戶的股票發(fā)生變化而又非己所為時(shí)，應(yīng)立即采取措施，以防損失進(jìn)一步擴(kuò)大，并及時(shí)與券商聯(lián)系以尋求解決辦法。

20.到券商開戶時(shí)應(yīng)注意些什么？

答：在這里，筆者首先要敬告并提醒投資者的是，證券投資是高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)，在交易之前，一定要有清醒的認(rèn)識(shí)。要樹立正確的投資理念，認(rèn)清風(fēng)險(xiǎn)，理性投資。

在投資股票前，投資者一定做好風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備。如果不明白其中多道理而盲目入市，可能會(huì)招致巨大損失甚至血本無歸。所以，你經(jīng)常聽到的一句話便是：股市有風(fēng)險(xiǎn)，入市需謹(jǐn)慎！當(dāng)你到券商開戶時(shí)，券商會(huì)讓你簽署一份《風(fēng)險(xiǎn)揭示書》和《客戶須知》。這里，提醒投資者注意的是，你千萬不要對(duì)這兩份文件漠然視之，當(dāng)成例行公事簽完了之，而是應(yīng)該認(rèn)真閱讀并理解。一般來講，《風(fēng)險(xiǎn)揭示書》會(huì)告知投資者從事證券投資包括的風(fēng)險(xiǎn)：宏觀經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)、政策風(fēng)險(xiǎn)、上市公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)、不可抗力風(fēng)險(xiǎn)等。讓投資者簽署該文件的目的主要是讓投資者真正知道證券投資的風(fēng)險(xiǎn)，樹立大家的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，并提醒大家注意證券投資知識(shí)的學(xué)習(xí)，提高自己的投資水平?！犊蛻繇氈芬彩且嬖V投資者要了解證券公司、投資品種等其他信息的內(nèi)容，以便讓投資者了解客戶與證券公司的關(guān)系等事項(xiàng)。