1. 什么是上市公司的侵權行為？

答：上市公司侵權行為主要指的是上市公司控股股東與中小股東利益發(fā)生沖突時而侵犯中小股東權利的行為，所以，上市公司的侵權行為實質上是控股股東的侵權行為。

從公司設立的本質意義上將，公司股東的利益應該是一致的。但是，由于股權結構設置等問題，控股股東與中小股東的利益在某些時候會發(fā)生沖突，就會產(chǎn)生惠及控股股東而侵害中小股東利益的情況。

現(xiàn)在，監(jiān)管機構通過各種措施防范上市公司有可能出現(xiàn)的侵權行為，維護投資者利益。比如，公司首次發(fā)行時，就要求消滅同業(yè)競爭，對歷史遺留問題，鼓勵并要求整體上市；對于關聯(lián)交易，也要求上市公司通過收購、合并、整體上市等多種手段予以消除或減少，對于暫時不能消除的，也要求規(guī)范；對上市公司的擔保行為也予以規(guī)范，防止因擔保引發(fā)的經(jīng)營風險等，包括關聯(lián)交易等。

2.什么是關聯(lián)交易？

答：關聯(lián)交易是指上市公司或其附屬公司同與本公司存在直接或間接關系的關聯(lián)方之間進行的交易。關聯(lián)關系存在的主要表現(xiàn)形式包括：

（1）母子公司之間、同一母公司下的各個子公司之間；

（2）不存在投資關系，但存在控制和被控制關系的企業(yè)之間；

（3）合作經(jīng)營企業(yè)；

（4）聯(lián)營企業(yè)；

（5）主要投資人個人、關鍵管理人員或與其關系密切的家庭成員。

關聯(lián)交易分為經(jīng)常性關聯(lián)交易和偶發(fā)性關聯(lián)交易。經(jīng)常行關聯(lián)交易往往是公司在沒有整體上市的情況下造成的遺留問題，現(xiàn)在已經(jīng)要求或鼓勵上市公司通過收購、合并等手段實現(xiàn)公司的整體上市，以減少或杜絕日常關聯(lián)交易。

3.什么是不正當關聯(lián)交易？

答：我們說，關注關聯(lián)交易，主要是關注不正當?shù)年P聯(lián)交易。有的控股股東通過不正當?shù)年P聯(lián)交易侵吞上市公司財產(chǎn)。常見的非正當關聯(lián)交易的方式有：

（1）將上市公司優(yōu)質資產(chǎn)低價售賣或將控股股東劣質資產(chǎn)高價賣給上市公司，侵害上市公司進而間接侵害其他股東利益。

（2）以借款等方式占用上市公司資金。這種情況曾經(jīng)一度成為上市公司中存在的最嚴重的問題之一。有些控股股東不講誠信，利用對公司的控制權，從上市公司“掏錢”。有的公司甚至被掏成空殼。

（3）用上市公司財產(chǎn)為其債務作擔保?？毓晒蓶|利用其控制地位，讓上市公司為其作擔保，實際上是將其債務風險轉嫁給上市公司。上市公司因擔保問題引發(fā)的資產(chǎn)受損乃至破產(chǎn)都屢見不鮮。

（4）控股股東利用商標專用權從上市公司獲取超額利益。有些公司上市時，沒有將商標專用權放入上市公司，而是將商標專用權視為一直會下蛋的母雞，每年從上市公司收取價格不菲的商標使用費。或者，在其認為合適時，將商標專用權高價賣給上市公司，以充抵其對上市公司的欠款或獲取高額收益?，F(xiàn)在，對新上市的公司，已不允許大股東將商標權與上市公司割裂。但對于一些歷史公司，仍存在有這樣的問題。

【信息鏈接】——五糧液關聯(lián)交易受投資者質疑

作為濃香型白酒的上市公司，五糧液(000858)近年來由于巨額關聯(lián)交易以及公司治理問題飽受詬病，讓投資者是既愛又恨。4月3日上午，在五糧液公司多功能廳召開的2008年度股東大會上，投資者的這種愛恨交加體現(xiàn)得淋漓盡致，同時記者也見證了五糧液當家人對公司今后的打算。

“2007年和2008年是酒類企業(yè)在近二十年來利潤增幅最快的兩年，而且還有國家實施的減稅政策。貴州茅臺2008年僅減稅增加的利潤就有每股0.58元，作為中國酒業(yè)的龍頭企業(yè)之一，五糧液每股收益只有0.47元，那么請問，光減稅這一項，五糧液的利潤每股應該是多少？請回答。”投資者問。

“你可以去看報告，并且我們的報告都是合規(guī)審計的。”公司人士答。

來自浙江的投資者劉達華顯然對這樣的回答不滿意，他堅持要求當面回答，后被律師以與議程不符勸阻。劉達華會后向大家出示了他的持股記錄，虧損60多萬元。“說實話，我既希望你們記者說五糧液的不好，又怕你們說五糧液的不好，即怕你們偏心不報道，又怕你們報道不實，我是愛恨交加??！”劉達華說。

另一位股東敬興滿告訴記者，他長期持有五糧液股票，他是賺錢的，但他早就想來當面質問公司了，美其名曰“淡儲旺銷”的進出口公司是什么樣的只賺不賠的皮包公司。他在給記者散發(fā)的材料寫道：2008年，茅臺銷售收入82億，純利潤38億元；瀘州老窖(21.15,-0.33,-1.54%)銷售收入38億元，純利潤13億元(記者注：瀘州老窖未發(fā)布2008年年報，但已預計凈利潤在11.5-15.4億元之間)；五糧液銷售收入80億元，純利潤18億元。所以說五糧液高管會管理，我都不好意思了。

面對劉達華等這樣情緒激動的個人股東的炮轟，雖然有董事長唐橋以及國資委主任出面解答，但最受關注的還是五糧液集團公司董事長王國春的發(fā)言，“罵得好！罵吧！但罵解決不了問題。”他說：“很多問題是一股獨大造成的，很多問題我們想了也白想。我希望國資委能減持五糧液，但是你們投資者又怕國資委減持，這不是很矛盾嗎？我可以告訴你們的是，五糧液基本面好，潛力巨大，投資者盡可放心。”

評析：

五糧液的關聯(lián)交易問題由來已久，有興趣的投資者可以仔細研究該公司的報告中關聯(lián)交易的內容。二級市場上，包括機構投資者在內的眾多投資者都在質疑其通過關聯(lián)交易向其關聯(lián)公司輸送巨額利益，這也是其股價不如其他一線白酒類公司的主要原因。

4.對不正當關聯(lián)交易如何維權？

答：公司的控股股東或者實際控制人利用自己的控制地位，可以方便地通過不公平的關聯(lián)交易損害公司利益，這是控股股東侵害公司利益的最常見的手段?！豆痉ā返?1條規(guī)定，公司的控股股東、實際控制人、董事監(jiān)事、高級管理人員不得利用關聯(lián)關系損害公司利益。如果因此而給公司造成損失，應當承擔賠償責任。對這種情況，投資者在證據(jù)充分的情況下，可以對大股東提起訴訟，要求其賠償損失。

所以，對于不正當?shù)年P聯(lián)交易，投資者要勇敢地說“不”，并將維權行動進行到底！那么，投資者究竟有哪些維權手段呢？

第一、使用質詢權。關聯(lián)交易在達到一定額度的時候，必須提交股東大會由非關聯(lián)股東表決。因此，當你面對不正當?shù)年P聯(lián)交易時，你完全可以向董事會和管理層進行質詢，要求其作出合理解釋。

第二、投票否決權。對于董事會和管理層不能做出合理解釋的關聯(lián)交易，你可以在股東大會上投上你的反對票。不要因為你是小股東就輕視你的力量。當有更多的小股東意識到自己的權利受到侵害并具有了維權意識時，你們的力量會是很大的。所以，中小投資者加強自己維權的意識非常重要，這不僅可以維護到自己的合法權益，更是成為成熟投資者的標志。

第三、通過獨立董事表達意愿或發(fā)表質詢。獨立董事制度是為關注中小股東利益而特別設置的一項制度，在一定意義上獨立董事就是中小股東利益的代言人。重大關聯(lián)交易在董事會討論之前，要求獨立董事必須對交易的必要性和價格的合理性進行事前認可。這是重大關聯(lián)交易的一個前置條件。因此，關注關聯(lián)交易的中小股東可以通過獨立董事將自己的意見表達出來。

第四、訴訟維權。投資者對于侵犯了自己合法權益的關聯(lián)交易，在有確鑿證據(jù)的情況下，可以考慮通過訴訟手段維權。

【案例鏈接】——長征電器擔保議案被否決案

2009年3月5日，長征電氣發(fā)布公告表示，公司董事會審議通過為銀河科技控股90.08%的江西變壓器科技股份有限公司（下稱“江變科技”）總計8000萬元銀行授信提供擔保。江變科技與長征電氣兩家公司的實際控制人都是廣西銀河集團有限公司，所以兩家公司具有關聯(lián)關系，該授信擔保為關聯(lián)事項。

3月23日，長征電氣召開股東大會審議上述擔保議案，廣西銀河集團和銀河科技作為關聯(lián)股東均須回避表決。表決結果顯示，在有權參與表決的35.41萬股中，贊成票4150 股，占出席會議有效表決權股份總數(shù)的1.17%；反對票350000 股，占出席會議有效表決權股份總數(shù)的98.83%；棄權0 股。該項議案未獲得通過。

據(jù)有關媒體報道，當日參加股東大會的股東只有5名，代表有權表決的股份僅35.41萬股。一位持股35萬股的股東代表認為長征電氣目前對外擔保額度過高會給公司經(jīng)營帶來風險。最終，就是這位持股約占總股本千分之一的股東投了反對票，否決了該項議案，使得這項議案未獲通過。

評析：

從長征電氣發(fā)布的公告看，在此次擔保前，長征電氣對外擔保累計為25,323 萬元（不包含此次擔保），占公司最近一期（2007 年度）經(jīng)審計凈資產(chǎn)的53.83%。其中，公司對非下屬控股公司以外的擔保金額已經(jīng)達到19,823 萬元，占公司最近一期（2007 年度）經(jīng)審計凈資產(chǎn)的42.14%。而且這19,823 萬元中有逾期擔保4050 萬元，占公司最近一期（2007 年度）經(jīng)審計凈資產(chǎn)的8.61%。

從以上數(shù)據(jù)看，這位投反對票的股東的擔憂也不無道理。但更重要的是，該股東的行為提醒我們眾多的中小投資者，要勇于并善于行使手中的權利。當你不滿公司的做法時，你可以做的不僅僅是用腳投票，摒棄你手中的股票，而是可以用手投票，達到維權目的。

【信息鏈接】——ST耀華關聯(lián)交易被否決

2008年8月6日，ST耀華召開的股東大會上，由于第一大股東回避表決，由散戶投資者主導的投票結果最終否決了股東大會前五大議案：關于與江蘇鳳凰出版?zhèn)髅郊瘓F有限公司(下稱“鳳凰出版集團”)簽訂附生效條件的《重大資產(chǎn)置換暨非公開發(fā)行股票購買資產(chǎn)協(xié)議》的議案；重大資產(chǎn)重組暨非公開發(fā)行股票購買資產(chǎn)的議案；非公開發(fā)行股票方案的議案；本次重大資產(chǎn)重組暨非公開發(fā)行股票構成關聯(lián)交易的議案；鳳凰出版集團免于以要約方式收購ST耀華股份的議案。

據(jù)ST耀華發(fā)布的公告，除第四項議案外，其他第一、二、三、五項議案的反對票都超過了50％。第四項議案投票結果中也有42.29%的反對票、1.54％的棄權票。

評析：

從根本上講，這是公司治理存在重大問題。我們說，公司治理不善，對股票價格有負面的影響，嚴重的可以被特別處理。東北高速就是滬深兩市第一家非因業(yè)績虧損而被冠特別處理的的上市公司。

2007年7月3日，東北高速在公告中稱，由于公司三大股東先后于2007年5月23日和6月21日兩次一致否決了公司《2006年度報告及其摘要》、《2006年度財務決算報告》、《2007年度財務預算報告》三項重要議案，公司目前治理狀況存在問題。與此同時，根據(jù)公司同時發(fā)布的另一份公告顯示，在三大股份公司否決三大議案的主要原因中，公司獎金發(fā)放引起的不滿最為強烈。由于公司治理狀況存在問題，公司股票從7月3日起將被特別處理，股票簡稱由“東北高速”改為“ST東北高”。

5.我怎樣才能了解到關聯(lián)交易的法律知識？

答：關聯(lián)交易是上市公司被監(jiān)管的非常重要的內容，所以，交易所的上市規(guī)則以及監(jiān)管機構有關信息披露的規(guī)章中對關聯(lián)交易都有很多明確及詳細的規(guī)定。投資者應該加強這方面內容的學習，了解關聯(lián)交易的有關知識，提高自己的維權能力。

比如，交易所的《上市規(guī)則》中有關于什么情況下構成重大關聯(lián)交易、什么是經(jīng)常性關聯(lián)交易和偶發(fā)性關聯(lián)交易等內容，《信息披露管理辦法》就有關聯(lián)交易如何披露等內容。

6.我如何獲取上市公司關聯(lián)交易的信息？

答：要獲取上市公司關聯(lián)交易的信息，最重要的途徑還是關注上市公司的定期報告和其他公告。對于重大的關聯(lián)交易，上市公司都應該予以公告。

對于關聯(lián)交易，投資者應該主要從幾個方面予以關注。1、關注交易的定價方法，是協(xié)議價還是市場價。2關注交易價格是否合理，有必要的話要研究有關資產(chǎn)的審計報告或評估報告。3、關注關聯(lián)交易的必要性，對于沒有必要的關聯(lián)交易要多加關注。4、對于控股股東不希望消除但事實上通過并購重組等方法可以消除的關聯(lián)交易尤其要關注并多加質詢，因為這往往潛在有巨大的利益輸送。

7.什么是違規(guī)擔保？

答：曾幾何時，有些上市公司因給控股股東提供擔保而遭受重大損失。更有甚者，有些控股股東利用上市公司的控制權為其貸款作擔保，而實際上從借款伊始就沒有打算歸還借款，實際是利用上市公司為自己做融資的工具。不客氣的講，是完全將上市公司推入被騙的陷阱之中。上市公司深受其害，最終，還是由中小股東買單。為了徹底防范擔保給上市公司造成的損害，監(jiān)管機構專門出臺了相關監(jiān)管措施。要求上市公司在章程中對擔保的問題專門作出規(guī)定，包括不得為控股股東擔保、為下屬公司擔保的范圍、總的擔保額度等內容。

我們說，章程就是公司的法律，對公司及所有的股東都有約束力。監(jiān)管機構的該項要求就是要求上市公司就擔保的問題給自己強制立法。所以，如果上市公司違反章程規(guī)定進行擔保，就是違規(guī)擔保。若應違規(guī)擔保而給中小股東造成損失，責任人應該承擔賠償責任。

因為章程的限制，大多上市公司已不敢名目仗膽地為控股股東或關聯(lián)股東進行擔保，但有些還會偷偷摸摸地做這些事情。有些公司做完后，不進行正規(guī)的信息披露，抱著僥幸心理。但有的會被審計發(fā)現(xiàn)，還有的會因為其他原因敗露。

對于違規(guī)擔保造成的公司損失，投資者可以根據(jù)具體的情況相應選擇不同的維權方式。有的可以行使代為訴訟權直接要求責任人賠償損失，有的可以虛假陳述為由進行訴訟。